Νομοτεχνικό σφάλμα στην ΚΥΑ Γ5(β)/ΓΠ οικ.6915 (ΦΕΚ 138/Β/29-01-2016 που τροποποίησε την ΚΥΑ Γ5(β)/ΓΠ οικ.82829/2015.
(ΚΕΝΤΡΙΚΗ ΕΠΙΤΡΟΠΗ ΚΩΔΙΚΟΠΟΙΗΣΗΣ – ΕΓΧΕΙΡΙΔΙΟ ΟΔΗΓΙΩΝ ΓΙΑ ΤΗΝ ΚΩΔΙΚΟΠΟΙΗΣΗ ΤΗΣ ΝΟΜΟΘΕΣΙΑΣ -ν. 3133/2003).
Η ΝΟΜΟΤΕΧΝΙΚΗ ΠΑΡΑΤΗΡΗΣΗ :
Η παράγραφος 1 του άρθρου 3 του ν. 1963/1991 είχε ως εξής :
“Άρθρο 3
Σειρά προτιμήσεως
1. Οι άδειες ιδρύσεως του φαρμακείου χορηγούνται βάση της ημερομηνίας επιδόσεως της αιτήσεως στην αρμόδια αρχή”.
Με το άρθρο 2 της ΚΥΑ Γ5(β)/ΓΠ οικ.6915 (ΦΕΚ 138/Β/29-01-2016 που τροποποίησε την ΚΥΑ Γ5(β)/ΓΠ οικ.82829/2015 (ΦΕΚ 2330/Β/2015), “καταργήθηκε” η παραπάνω διάταξη της παραγράφου 1 του άρθρου 3 και η διατύπωση έχει ως εξής :
“7. Η παράγραφος 1 του άρθρου 3 του Ν. 1963/1991 (ΦΕΚ 138Α) καταργείται”.
Πλην όμως με την ανωτέρω τροποποίηση αυτή, εγκαθιδρύεται νομοτεχνικό σφάλμα, αφού σύμφωνα με τον Αστικό μας Κώδικα Άρθρα 1 έως 3 θεσμοθετούνται οι Πηγές του δικαίου, κατά τους οποίους “Οι κανόνες του δικαίου περιλαμβάνονται στους νόμους και στα έθιμα” καθώς και “Ο νόμος …. διατηρεί την ισχύ του εφόσον άλλος κανόνας δικαίου δεν τον καταργήσει ρητά ή σιωπηρά”.
Περαιτέρω, “η τροποποίηση ή κατάργηση κανόνα πρέπει να γίνεται με ιεραρχικά ισοδύναμο”, δηλαδή κατ’ εφαρμογή του άρθρου 2 του ΑΚ, οι τρόποι κατάργησης ενός νόμου είναι ή με μεταγενέστερο νόμο (ιεραρχικά τουλάχιστον ισοδύναμο) ή με μεταγενέστερο έθιμο.
Στην προκείμενη περίπτωση της τροποιήσεως της παραγράφου 1 του άρθρου 3 του Ν. 1963/1991, δεν μπορεί να καταργηθεί με μη ισοδύναμη ιεραρχικά διάταξη (όπως της προκείμενης τροποιητικής ΚΥΑ), αλλά μόνο με νόμο. Όσον αφορά το έθιμο, καταργεί νόμο, δεν μπορεί όμως να καταργήσει κανόνες δημόσιας τάξης (όπως είναι οι διατάξεις της φαρμακευτικής νομοθεσίας). ΟλΑΠ 9/1995 ΕλλΔνη 36, 1520.
Και όλα τα ανωτέρω ενόψει του ερμηνευτικού κανόνα ότι «δεν μπορούν να συνισχύουν δύο διατάξεις για το ίδιο αντικείμενο και της αρχής ότι μεταγενέστερος νόμος καταργεί προγενέστερο». (από την ΓΕΝΙΚΗ ΓΡΑΜΜΑΤΕΙΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΗΣ – ΚΕΝΤΡΙΚΗ ΕΠΙΤΡΟΠΗ ΚΩΔΙΚΟΠΟΙΗΣΗΣ – ΕΓΧΕΙΡΙΔΙΟ ΟΔΗΓΙΩΝ ΓΙΑ ΤΗΝ ΚΩΔΙΚΟΠΟΙΗΣΗ ΤΗΣ ΝΟΜΟΘΕΣΙΑΣ -ν. 3133/2003).
Πάνος Καπώνης
Δικηγόρος παρ΄Αρείω Πάγο
Νομικός Σύμβουλος ΟΣΦΕ
